ОСТРОЖНО…домены второго, третьего уровня и… фирменные наименования, торговые марки

ХОЗЯЙСТВЕННЫЙ  СУД  города КИЕВА 01030, г. Киев, ул. Б. Хмельницкого, 44-Бы     тел. 230-31-34

Исковые требования заявлены об обязательстве ответчика прекратить использование знака для товаров и услуг истца в доменном имени ответчика и аннулирование регистрации домену ukrspirt.kiev.ua.

В процессе рассмотрения дела исковые требования дополнены требованиями об обязательстве ответчика прекратить использование знака для товаров и услуг истца и аннулировать регистрацию доменовukrspirt.org.ua и ukrspirt.com.ua.

22.06.05 г. истцом представлено заявление об изменении (дополнение) исковых требований, а именно: истец просит признать использование знака для товаров и услуг «Укрспирт» ответчиком неправомерным и таким, что нарушает права владельца свидетельства на знак для товаров и услуг.

Решением суда от 12.07.05 г. исковые требования удовлетворенно частично: ответчика обязано прекратить использование обозначений, которые охраняются свидетельствами Украины на знак для товаров и услуг №22687 и №46661 в доменном имени ukrspirt.kiev.ua, отменить регистрацию доменного имени ukrspirt.kiev.ua, в другой части исковые требования оставлены без рассмотрения.

Постановлением ВХСУ от 14.03.06 г. кассационную жалобу ответчика удовлетворенно: решение по делу упразднено с направлением на новое рассмотрение.

За резолюцией главы суда от 24.03.06 г. дело передано на рассмотрение судьи Прокопенко Л.В.

Постановлением суда от 05.04.06 г. дело принято к проведению с присвоением номера -21/71-12/224.

Постановлениями суда от 25.04.06 г., 11.05.06 г., 22.06.06 г., 11.07.06 г., 02.08.06 г., 12.09.06 г. рассмотрение дела откладывалось.

В судебных заседаниях 16.08.06 г., 05.10.06 г., 07.11.06 объявлялись перерывы.

Постановлением суда от 22.11.06 г. рассмотрение дела перенесено; на судебное заседание вызван представитель Государственного департамента продовольствия Украины и Объединения предприятий «Украинский сетевой информационный центр» для решения вопроса относительно необходимости привлечения указанных лиц к участию по делу.

В судебном заседании 31.01.07 г. объявлен перерыв для подготовки полного текста решения.

Государственный концерн спиртовой и ликероводочной промышленности «Укрспирт» является владельцем свидетельства на знак для товаров и услуг №22687 от 15.01.02 г. «Укрспирт»(дата подачи заявки -14.12.98 г.) за классами МКТП 1, 16, 21, 30, 33, 35, 36, 42, и, соответственно, имеет исключительное право запрещать третьим лицам использовать знак для товаров и услуг без его согласия, в том числе в деловой документации и сети Интернет в доменных именах.

Ответчик без разрешения зарегистрировал 15.08.01 г. доменное имя ukrspirt.kiev.ua с использованием в названии знака, владельцем которого является истец, тем самым нарушил право собственности истца и ввёл в заблуждение пользователей относительно лица, которое предоставляет эти услуги (ст. 16 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг»).

Кроме того, истец утверждает, что ответчиком нарушен п. 3.1 Правил домену .UA, в котором указано, что с целью защиты законных интересов членов Интернет-общества Украины относительно их прав интеллектуальной собственности в доменной зоне .UA частные доменные имена второго уровня делегируются исключительно в случае, если соответствующее доменное имя полностью или его компонент второго уровня (к знаку “”, но не включая этот знак), по написанию или выговариванию совпадает с зарегистрированным в Украине словесным знаком для товаров и услуг, право на использование которого на территории Украины принадлежат соответствующему регистратору.

Право использования на территории Украины знака «Укрспирт» принадлежит истцу, поэтому ответчик не является соответствующим регистратором и неправомерно использовал знак при регистрации домену ukrspirt.kiev.ua.

Ссылки ответчика на Правила домена .UA не законы, так как разработаны частным лицом.

Относительно нарушения права истца факта регистрации домена ukrspirt.kiev.ua, то истец объяснил, что он имеет собственный сайт ukrspirt.com, поэтому при поиске в сети Интернет персонального сайта истца (за словом Укрспирт), там появляются оба сайта, которые легко спутать.

Претензию от 23.07.03г. ответчик оставил без удовлетворения, претензию от 23.10.03г.- без ответа.

Относительно требований постановления суда от 21.12.06 г. о вызове на  судебное заседание представителя Государственного департамента продовольствия Украины, то постановлением КМ Украины от 22.05.06 г. №707 его ликвидировано, а соответствующий Департамент пищевой промышленность образован в составе Министерства аграрной политики Украины.

Согласно приказу Минагрополитики от 05.12.06 г. №732 «Об утверждении разделов веб-сайта Минагрополитики и регламента размещения информации» утвержден перечень разделов веб-сайта Минагрополитики, в том числе и сайт www.ukrfud.com.ua как собственный сайт Департамента пищевой промышленности.

Таким образом, ответчик, по мнению истца, не подтвердил наличие договорных отношений с правопреемником Государственного департамента продовольствия относительно создания веб-сайтов со спорными доменными именами.

Ответчик против удовлетворения исковых требований возразил из таких оснований.

Доменное имя ukrspirt.kiev.ua зарегистрировано в рамках внедрения общеотраслевой информационной системы - программы информатизации пищевой и перерабатывающей промышленности Украины - согласно приказу Госпрода от 29.09.00 г. №31 и Указа Президента Украины от 14.07.00 г. №887 «Об усовершенствовании информационно-аналитического обеспечения Президента Украины и органов государственной власти».

Вместе с доменом ukrspirt.kiev.ua зарегистрированы также домены ukrsugar.kiev.ua, ukrvina.kiev.ua, ukrbeer.kiev.ua.

К разработке системы, в том числе, было привлечено и члена специальной комиссии по вопросам разработки и решение задач Программы информатизации пищевой и перерабатывающей промышленности Украины на 2001-2002 г., и члена рабочей группы относительно внедрения и функционирование общеотраслевой информационной системы Госпрода, и главу Концерна «Укрспирт» г. Жолнера И.Д., который не высказал письменных замечаний относительно регистрации доменного имени.

Доменное имя ukrspirt.kiev.ua, зарегистрировано 06.10.00 г. согласно Правил домена KIEV.UA, разработанным соответственно разделу 1 п. 1.13 действующих Правил домена .UA, соответственно которым доменное имя ukrspirt.kiev.ua относится к доменам третьего уровня, которые при регистрации не нуждаются в предоставлении свидетельства на знак для товаров и услуг.

Согласно Правилам решения доменных споров в географическом домене первого уровня .UA идентичность или похожесть до степени смешивания доменного имени или его части и определенного знака не является нарушением прав владельца знака в случае, если доменное имя было делегировано реєстранту раньше, чем владелец свидетельства о регистрации знака получил такое свидетельство.

Так как доменное имя ukrspirt.kiev.ua зарегистрировано в третьем уровне домена .UA, поэтому ссылка истца на правила доменных имен второго уровня необоснованная.

Право собственности на свидетельство Украины на знак для товаров и услуг предоставляет его владельцу право на частный домен второго уровня, согласно Правилам домену .UA. Тогда, как домены третьего уровня (домен kiev.ua) делегируются в публичных доменах общего пользования и не нуждаются в для их регистрации в предоставления свидетельства Украины на знак для товаров и услуг.

Также ответчик отмечает, что доменное имя ukrspirt.kiev.ua зарегистрированное им добросовестно, без цели причинить вред истцу.

Относительно ст. 16 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг», то ответчик считает, что указанная статья не имеет никакого отношения к доменному имени.

Ст. 16 Закона устанавливает также случаи, на которые не распространяется право владельца свидетельства запрещать использование обозначения третьим лицам. В частности, - некоммерческим использованием знака, все формы сообщения новостей и комментариев новостей. Сайт в первую очередь используется как часть общеотраслевой информационной системы Госпрода, которая согласно Концепции Единой информационной системы Государственного департамента продовольствия предназначена для решения задач относительно информационного обеспечения деятельности департамента, развития областей пищевой и перерабатывающей промышленности и т.п..

Кроме того, ответчик ссылается на то, что любые споры относительно доменных имен рассматриваются согласно Правилам домена KIEV.UA, которые в свою очередь, разработанные согласно Правилам домена UA. Соответственно указанным правилам спор должен рассматриваться согласно Единым правилам рассмотрения споров относительно доменных имен, утвержденных ICANN.

Во время рассмотрения дела была назначена судебная экспертиза объектов интеллектуальной собственности, вывод из которой от 08.04.05 г. №3413 судом принято в качестве доказательства по делу.

Согласно указанному выводу эксперт дошел таких выводов:

Согласно выводу судебной экспертизы объектов интеллектуальной собственности от 11.08.05 г. №3414, проведенной при рассмотрении дела, судебные эксперты пришли к таким выводам:

Высший хозяйственный суд Украины постановлением от 14.03.06 г. отменил решение по делу из таких оснований:

∙ судом не установлен непосредственный держатель спорных доменных имен, т.е. лицо, в интересах которой были зарегистрированы доменные имена с указанием спорных знаков для товаров и услуг,

∙ судом не исследован экспертный вывод исследования объектов интеллектуальной собственности от 11.08.05г. №3414 по дополнительным вопросам, которые были объяснены  экспертом согласно исполнению постановления суда от 14.04.04 г.

Также Высший хозяйственный суд Украины не согласился с тем, что отсутствие экспертизы по вопросам соотношения знаков для товаров и услуг «Укрспирт» и «Ukrspirt» с доменными именами ukrspirt.org.ua и ukrspirt.com.ua как мотив оставлен без рассмотрения в этой части исковых требований.

Проанализировав материалы дела и объяснения представителей сторон, суд пришёл к выводу о том, что исковые требования являются обоснованными и подлежат  удовлетворению из таких оснований.

Во-первых, суд считает, что надлежащим ответчиком в данном случае есть именно ДП «Национальный Интернет Провайдер Н.И.П.», поэтому оснований привлекать в качестве ответчика другое лицо - нет.

Согласно предоставленным суду документам домен ukrspirt.kiev.ua создавался ответчиком на основании приказов Госпрода от 29.09.00г. №31, от 15.02.01г. №4, от 08.11.02г. №50 и Указа Президента Украины от 14.07.00г. №887 «Об усовершенствовании информационно-аналитического обеспечения Президента Украины и органов государственной власти», где ответчик прямо определен в качестве исполнителя, тогда как заказчиком является Государственный департамент продовольствия – орган, который выдал вышеуказанные приказы.

О создании доменных имен ukrspirt.kiev.ua, ukrsugar.kiev.ua, ukrvina.kiev.ua, ukrbeer.kiev.ua во исполнение указанных актов и соответствующих договоров сообщил ответчик в предоставленном отзыве.

Согласно п. 2.7 Правил домена .UA реестрантом является лицо, которое желает пользоваться и распоряжаться определенным доменным именем в публичном домене; регистратором является зарегистрированный Украине субъект предпринимательской деятельности, который предоставляет реестранту услуги, необходимые для технического обеспечения делегирования и функционирования доменного имени.

Согласно вышеуказанным документам, очевидно, что реестрантом выступал Государственный департамент продовольствия, а регистратором - ответчик.

Таким образом, в материалах дела достаточно материалов для определения лица, в интересах которого зарегистрировано доменное имя, и лица, которое осуществило его регистрацию.

Относительно информации ООО «Хостмайстер», изложенной в письме от 10.10.06г. относительно определения лица - реестранта сайта - Поросюка Владимира (Porosyuk Volodymyr), то суд считает, что само по себе указание этого лица как реєстранта в регистрационной базе домена .UA не свидетельствует о том, что именно это лицо есть настоящему реестрантом.

Указанное физический лицо работало у ответчика и обслуживало его клиентов, одним из которых был Государственный департамент продовольствия.

Вполне очевидно, что именно Департамент выступал тем лицом, которое желало пользоваться и распоряжаться определенным доменным именем в публичном домене, тогда как работник ответчика был внесен к регистрационную базу как лицо, которое  является административным контактом для доменного имени.

Указанное подтверждается также письмом Украинского сетевого информацион-ного центра от 06.06.05г. №13/05, которое  содержится в материалах дела, и согласно которому регистратором всех трех сайтов - ukrspirt.kiev.ua, ukrspirt.org.ua и ukrspirt.com.ua, относительно которых заявлены исковые требования, - является именно ответчик. Тогда, как Поросюк Владимир является специалистом (сотрудником) указанного юридического лица, ответственным за функции администрирования доменного имени.  Согласно письму ООО «Димедиа» от 29.04.04 г. №011/04, указанный в регистрационных данных адрес является юридическим адресом ответчика, а функционирование доменных имен ukrspirt.org.ua и ukrspirt.com.ua обеспечивается техническими средствами ответчика.

Согласно постановлению КМ Украины от 22.05.06 г. №707 Государственный департамент продовольствия ликвидировано, поэтому по состоянию на дату принятия решения по делу указанное лицо, как реестрант не может быть привлечено к участию по делу.

Любых доказательств перехода прав Государственного департамента как реестранта к другому лицу суду не предоставлено.

Таким образом, любые требования относительно правомерности использования доменного имени могут быть заявлены лишь к регистратору, которым является ответчик.

Во-вторых, суд не может согласиться с тем, что в данном случае спор должен рассматриваться согласно Правилам домена UA.

Согласно указанным Правилам (п. 9.7), они регулируют рассмотрение споров на основании третейских соглашений между реестрантами, регистраторами и администратором, т.е., участниками процесса делегирования доменного имени в публичном домене (п. 2.7).

В данном случае, спор возник между участником процесса делегирования - ответчиком, который является регистратором домена, и между лицом, которое считает, что ее право нарушено, и которое не имеет договорных отношений с ответчиком и не имеет отношений  к использованию домена ukrspirt.kiev.ua.

Таким образом, Правила решения доменных споров в домене .UA не подлежат к применению в данном случае.

В-третьих, суд считает, что регистрация доменного имени ukrspirt.kiev.ua затрагивает права истца на использование словесного обозначения УКРСПИРТ, владельцем свидетельства на которое он есть.

Соответственно материалам дела истец является владельцем свидетельства на знак для товаров и услуг УКРСПИРТ №22687 от 15.01.02 г. (дата подачи заявки -14.12.98 г.) в классах МКТП 1, 16, 21, 30, 33, 35, 36, 42.

Также, истец является владельцем свидетельства Украины №46661 на знак для товаров и услуг UKRSPIRT от 17.01.05 г. (дата представления заявки - 08.04.04г.)

Кроме того, слово УКРСПИРТ является фирменным (коммерческим) наименованием истца согласно уставу Государственного концерна спиртовой и ликероводочной промышленности «Укрспирт», утвержденного постановлением КМ Украины  от 04.09.96 г. №1039.

Согласно ст.16 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг» свидетельство предоставляет его владельцу исключительное право запрещать другим лицам использовать знак без его согласия, если иное не предусмотрено этим Законом. В том числе эта норма касается, обозначения, похожего с зарегистрированным знаком, относительно товаров и услуг, родственных с указанными в свидетельстве, если вследствие такого использования можно ввести в заблуждение относительно лица, которое производит товары или предоставляет услуги, или если эти обозначения и знак можно спутать.

Согласно ст.489 ЦК Украины право интеллектуальной собственности на коммерческое наименование действует с момента первого использования этого наименования и охраняется без обязательного представления заявки на него или его регистрации. Аналогичное правило было предусмотрено в Положении о фирме, утвержденным постановлением РНК СССР от 22.06.27 г., которое регулировало вопрос защиты фирмы до 01.01.04 г.

Доменное имя ukrspirt.kiev.ua представляет собой соединение трех элементов -ua, kiev и ukrspirt.

Согласно ст. 1 Закона Украины «О телекоммуникации» домен.UA - домен верхнего уровня иерархического адресного пространства сети Интернет, созданный на основе кодирования названий стран согласно международным стандартам, для обслуживания адресного пространства украинского сегмента сети Интернет. Т.е., доля ua в доменном имени указывает на страну и не имеет отличительной способности.

Домен второго уровня согласно ст. 1 Закона - это часть адресного пространства сети Интернет, который располагается на втором уровне иерархии имен в этой сети. Домен kiev.ua является публичным доменом второго уровня - составной частью домена UA; его делегировано в интересах заранее не определенного сообщества пользователей, которым не равнодушно существование города Киева и Киевщины на Интернет-карте мира. Поэтому публичный географический домен kiev.ua вместе с тем, является, доменом общего назначения (Правила домену kiev.ua).

Таким образом, элемент kiev также не имеет отличительной способности, а указывает на географическое название - город Киев.

Отличительную способность имеет лишь один элемент - ukrspirt.

Указанная часть доменного имени совпадает до степени смешивания с фирменным наименованием истца, а также со знаком для товаров и услуг, владельцем которого является истец.

Этот вывод подтверждается также выводом №3413 от 08.04.05 г. экспертизы объектов интеллектуальной собственности, а также выводом от 11.08.05 г. №3414, которые суд принимает в качестве надлежащих доказательств по делу.

Относительно законодательства, которое в данном случае подлежит к применению правоотношения сторон, суд отмечает следующее.

Истец ссылается на нарушение своего права как владельца свидетельства на знак для товаров и услуг и фирменного наименования, поэтому наличие или отсутствие нарушения его права определяется именно законодательством об охране прав на знаки для товаров и услуг и фирменные (коммерческие) наименования.

Формы использования знаков для товаров и услуг определены Законом Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг», ст. 16 которого в качестве одной из форм использования знака признает применение его в деловой документации или в рекламе или в сети Интернет, в том числе в доменных именах.

Таким образом, использование знака в доменном имени четко определено формой использования знака для товаров и услуг, поэтому ответчик, создав доменное имя ukrspirt.kiev.ua, использовал знак истца без его согласия в нарушение исключительного права истца на обозначение.

При этом, суд отдельно отмечает, что случаи использования знаков для товаров и услуг определяются исключительно указанным Законом, тогда как все другие акты, как нормативные, так и ненормативные, не могут устанавливать другие правила и делать исключение из Закона.

При таких обстоятельствах суд не принимает во внимание утверждения ответчика о том, что соответственно Правилам домена UA домены третьего уровня, которые делегируются в публичных доменах общего пользования (которым есть домен kiev.ua), не нуждаются в предоставления свидетельства Украины на знак для товаров и услуг для их регистрации.

Согласно объяснению сторон, существование в сети Интернет нескольких сайтов с использованием отличительного элемента ukrspirt нарушает его права истца, так как он имеет собственный сайт ukrspirt.com, поэтому при поиске в сети Интернет персонального сайта истца (по слову Укрспирт), там появляются оба сайта, которые легко спутать.

Суд не принимает во внимание возражения ответчика, который отмечает, что сайт не используется с целью получения прибыли, а исключительно в информативных целях. Любой сайт создается и используется, в первую очередь, в информативных целях, но распространение информации относительно лица , в интересах которой его создано, служит для достижения и других целей, связанных с его деятельностью, в том числе, и для получения прибыли.

Кроме того, законодательство не ставит установления факта нарушения прав владельца знака для товаров и услуг в зависимость от получения лицом-нарушителем прибылей.

В-четвертых, вышеизложенные мотивы удовлетворения иска касаются доменных имен ukrspirt.org.ua и ukrspirt.com.ua, регистратором которых также является ответчик,  согласно информации, которая содержится в письме Украинского сетевого информационного центра от 06.06.05 г. №13/05. Так, согласно письму, - регистратором всех трех сайтов, относительно которых заявлены исковые требования, - ukrspirt.kiev.ua, ukrspirt.org.ua и ukrspirt.com.ua - является именно ответчик, тогда как Поросюк Владимир является специалистом (сотрудником) указанного юридического лица, ответственным за функции администрирования доменного имени. Согласно письму ООО «Дімедіа» от 29.04.04г. №011/04, указанный в регистрационных данных адрес является юридическим адресом ответчика, функционирование доменных имен ukrspirt.org.ua и ukrspirt.com.ua обеспечивается техническими средствами ответчика.

В указанных доменных именах также единственным различительным элементом является лишь один элемент -ukrspirt, тогда как два другие являются названиями доменов первого и второго уровня соответственно.

Указанная часть доменного имени совпадает до степени смешивания с фирменным наименованием истца, а также со знаком для товаров и услуг, владельцем которого является истец.

Этот вывод, содержащийся в выводе №3413 от 08.04.05 г. экспертизы объектов интеллектуальной собственности, а также в выводе от 11.08.05г. №3414, распространяется также и на названия ukrspirt.org.ua и ukrspirt.com.ua, так как совпадение до степени смешивания присуще именно элементу ukrspirt, который есть общим для всех трех названий.

Резолютивная часть исковых требований формулируется судом согласно последней редакции исковых требований от 22.06.05 г. - признать использование знака для товаров и услуг Укрспирт ответчиком неправомерным и таким, что нарушает права владельца свидетельства на знак для товаров и услуг.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. ст. 49, 82-89, 93 ХПК Украины, ст. 16 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг», ст. 1 Закона Украины «О телекоммуникации», суд, -

Государственный концерн спиртовой промышленности “Укрспирт” (в дальнейшем - Концерн “Укрспирт”, Истец) обратился в хозяйственный суд города Киева с иском против Дочернего предприятия “Национальный Интернет Провайдер Н.И.П.” (в дальнейшем - ДП “Национальный Интернет Провайдер Н.И.П.”, Ответчик) об обязательстве Ответчика прекратить использование знака для товаров и услуг Истца в доменном имени Ответчика и об аннулировании регистрации домена  ukrspirt.kiev.ua.

В процессе рассмотрения дела Истец изменил исковые требования, а именно: Истец просил признать использование знака для товаров и услуг “Укрспирт” Ответчиком неправомерным и таким, что нарушает права владельца свидетельства на знак для товаров и услуг.

Решением хозяйственного суда г. Киева от 12.07.2005г. по делу  № 21/71 исковые требования было удовлетворенно частично, а именно: Ответчик был обязан прекратить использование обозначений, которые охраняются свидетельствами Украины на знак для товаров и услуг № 22687 и № 46661 в доменном имени ukrspirt.kiev.ua и отменить регистрацию доменного имени ukrspirt.kiev.ua. В другой части, исковые требования были оставлены без рассмотрения.

Постановлением Высшего хозяйственного суда Украины от 14.03.2006г. кассационную жалобу ДП “Национальный Интернет Провайдер Н.И.П.” было удовлетворенно, решение хозяйственного суда г. Киева от 06.04.2007г. в деле № 21/71 упразднено и дело передано на новое рассмотрение к хозяйственному суду города Киева.

Решением последнего от 06.04.2007г. по делу № 21/71-12/224  исковые требования были удовлетворены. А именно:

∙ признано использование знака для товаров и услуг “Укрспирт” Дочерним предприятием “Национальный Интернет Провайдер Н. И. П. ” при регистрации веб-сайтов ukrspirt.kiev.ua, ukrspirt.org.ua и ukrspirt.com.ua неправомерным и таким, что нарушает права Государственного концерна спиртовой и ликероводочной промышленности, как владельца свидетельства на знак для товаров и услуг № 22687 от 15.01.2002г.

∙   взыскано из Дочернего   предприятия “Национальный Интернет Провайдер Н. И. П.” в пользу Государственного концерна спиртовой и ликероводочной промышленности 85,00 грн. государственной пошлины и 118,00 грн.  расходов на информационно-техническое обеспечение судебного процесса.

Не соглашаясь с указанным решением, представитель Ответчика подал на него апелляционную жалобу, в которой просил отменить решение хозяйственного суда города Киева от 06.04.2007г. в деле № 21/71-12/224 и отказать Государственному концерну “Укрспирт” в иске.

Для обоснования своих требований заявитель ссылается на то, что судом первой инстанции при вынесении обжалованного решения было не полностью выяснены и не доказаны обстоятельства, которые имеют значение для дела; и не учтены все доводы, объяснения и ходатайства Ответчика, что является основаниями для отмены такого судебного решения.

Представитель Истца, в своем отзыве на апелляционную жалобу указал, что решение хозяйственного суда города Киева от 06.04.2007г. по данному делу законно, объективно и такое, что отвечает действительным обстоятельствам дела, а потому просил оставить это решение без изменений, а поданную на него апелляционную жалобу представителя Ответчика - без удовлетворения.

Вместе с тем, представитель Ответчика, несмотря на то, что о времени и месте судебного заседания ему было сообщено надлежащим образом, в судебные заседания так и не появился, не сообщив суду о причинах своей неявки. Последнее, по мнению апелляционной инстанции, в данном случае не препятствует рассмотрению и решению данного дела без участия этого представителя.

Заслушав объяснение представителя Истца в судебном заседании, исследовав и изучив материалы дела, Киевский апелляционный хозяйственный  суд, -

 Как указывалось выше, Государственный концерн спиртовой промышленности “Укрспирт” (в дальнейшем – концерн “Укрспирт”, Истец) обратился в хозяйственный суд города Киева с иском против Дочернего предприятия “Национальный Интернет Провайдер Н. И. П. ” (в дальнейшем – ДП “Национальный Интернет Провайдер Н. И. П. ”, Ответчик) об обязательстве Ответчика прекратить использование знака для товаров и услуг Истца в доменном имени Ответчика и аннулирование регистрации домена ukrspirt.kiev.ua.

В процессе рассмотрения дела Истец изменил исковые требования, а именно: Истец просил признать использование знака для товаров и услуг “Укрспирт” Ответчиком неправомерным и таким, что нарушает права владельца свидетельства на знак для товаров и услуг.

После отмены 14.03.2006г. Высшим хозяйственным судом Украины решения хозяйственного суда г. Киева от 12.07.2005г. по данному делу и его нового рассмотрения, решением хозяйственного суда г. Киева от 06.04.2007г. по делу № 21/71-12/224 исковые требования были удовлетворены. А именно:

∙ признано использования знака для товаров и услуг “Укрспирт” Дочерним предприятием “Национальный Интернет Провайдер Н. И. П. ” при регистрации веб-сайтов ukrspirt.kiev.ua, ukrspirt.org.ua и ukrspirt.com.ua неправомерным и таким, что нарушает   права Государственного концерна спиртовой и ликероводочной промышленности, как владельца свидетельства на знак для товаров и услуг № 22687 от 15.01.2002г.;

∙  и взыскано из Дочернего   предприятия “Национальный Интернет Провайдер Н. И.П.” в пользу Государственного концерна спиртовой и ликероводочной промыш-ленности 85,00 грн. государственной пошлины и 118,00 грн.  расходов на информационно-техническое обеспечение судебного процесса.

Принимая указанное решение, суд первой инстанции исходил из того, что требования Истца являются обоснованными и такими, что подлежат удовлетворению в полном объеме, поскольку подтверждаются собранными и представленными судом доказательствами по делу.

В связи с этим, коллегия судей Киевского апелляционного хозяйственного суда соглашается с такими выводами местного хозяйственного суда, учитывая следующее.

Как видно из материалов дела, Концерн “Укрспирт” является владельцем свидетельств на знак для товаров и услуг № 22687, объектом которого является словесное обозначение “Укрспирт”, для товаров и услуг 1, 16, 21, 30, 33, 35, 36 и 42 классов Международной классификации товаров и услуг (дата представления заявки 14.12.1998г., дата публикации ведомостей о выдаче свидетельства 15.01.2002р.), и № 46661, объектом которого является словесное обозначение “Ukrspirt” для товаров и услуг 1, 16, 21, 30, 33, 35, 36 и 42 классов Международной классификации товаров и услуг (дата представления заявки - 08.04.2004г., дата публикации ведомостей о выдаче свидетельства - 17.01.2005г.), а потому имеет право запрещать другим лицам использовать указанный знак для товаров и услуг без его согласия, в том числе - в деловой документации и сети Интернет в доменных именах.

Слово УКРСПИРТ является фирменным (коммерческим) наименованием Истца согласно уставу Государственного концерна спиртовой и ликероводочной промышленности “Укрспирт”, утвержденному Постановлением Кабинета Министров Украины № 1039 от 04.09.1996г.

В тот же время, 06.10.2000г. ДП “Национальный Интернет Провайдер Н.И.П.” было зарегистрировано доменное имя “ukrspirt.kiev.ua”, которое за иерархической системой строения доменных имен относится к доменам третьего уровня домена UА.

Домен ukrspirt.kiev.ua создан  Ответчиком на основании приказов Госпрода от 29.09.2000г. № 31, от 15.02.2001г. № 4, от 08.11.2002г. № 50 и Указа Президента Украины от 14.07.2000г. № 887 “Об усовершенствовании информационно-аналитического обеспечения Президента Украины и органов государственной власти”, где Ответчик прямо определен в качестве исполнителя, тогда как заказчиком выступал Государственный департамент продовольствия, т.е. орган, который выдал вышеуказанные приказы.

Доменное имя ukrspirt.kiev.ua представляет собой соединение трех элементов - ua, kiev и ukrspirt.

Согласно ст.1 закона Украины “О телекоммуникации” домен UА - домен верхнего уровня иерархического адресного пространства сети Интернет, созданный на основе кодирования названий стран соответственно международным стандартам, для обслуживания адресного пространства украинского сегмента сети Интернет. Т.е., составляющая часть  «uа» в доменном имени указывает на страну и не имеет отличительной способности.

Домен второго уровня согласно ст. 1 Закона это часть адресного пространства сети Интернет, который располагается на втором уровне иерархии имен в этой сети.

Домен kiev.uа является публичным доменом второго уровня - составной частью домену UА, его делегировано в интересах заранее не определенного сообщества пользователей, которым не равнодушно существование города Киева и Киевщины на Интернет-карте мира. Поэтому публичный географический домен kiev.uа является вместе с тем доменом общего назначения (Правила домену kiev.uа).

Таким образом, элемент kiev также не имеет различительной способности, а указывает на географическое название - город Киев.

Различительную способность имеет лишь один элемент - ukrspirt.

Указанная часть доменного имени совпадает до степени смешивания с фирменным наименованием Истца, а также со знаком для товаров и услуг, владельцем которого является Истец.

Этот вывод подтверждается также выводом №3413 от 08.04.2005г. экспертизы объектов интеллектуальной собственности, а также выводом от 11.08.2005г. №3414, которые судом первой инстанции было правомерно принято в качестве надлежащих доказательств по делу.

Истец ссылается на нарушение своего права как владельца свидетельства на знак для товаров и услуг и фирменного наименования, поэтому наличие или отсутствие нарушения его права определяется именно законодательством об охране прав на знаки для товаров и услуг и фирменных (коммерческих) наименованиях.

Формы использования знаков для товаров и услуг определены Законом Украины “Об охране прав на знаки для товаров и услуг”, статья 16 которого в качестве одной из форм использования знака признает применение его в деловой документации или в рекламе и в сети Интернет, в том числе - в доменных именах.

Таким образом, использование знака в доменном имени четко определено формой использования знака для товаров и услуг, поэтому Ответчик, создав доменное имя ukrspirt.kiev.ua, использовал знак Истца без его согласия на нарушение исключительного права истца на обозначение.

Согласно ст. 489 ЦК Украины право интеллектуальной собственности на коммерческое наименование является действующим с момента первого использования этого наименования и охраняется без обязательного представления заявки на него или его регистрацию. Аналогичное правило было предусмотрено в Положении о фирме, утвержденном Постановлением РНК СССР от 22.06.1927г., которое регулировало вопрос защиты фирмы до 01.01.2004г.

Согласно ст. 16 Закона Украины “Об охране прав на знаки для товаров и услуг”, свидетельство предоставляет его владельцу исключительное право запрещать другим лицам использовать знак без его согласия, если другое не предусмотрено этим Законом, в том числе, использовать обозначение, схожее  с зарегистрированным знаком, относительно товаров и услуг, родственных с указанным  в свидетельстве, если вследствие такого использования можно ввести в обман относительно лица, которое производит товары или предоставляет услуги, или если  эти обозначение и знак можно спутать.

При этом, судебная коллегия констатирует, что случаи использования знаков для товаров и услуг определяются исключительно указанным Законом, тогда как все другие акты, как нормативные, так и ненормативные, не могут устанавливать другие правила и делать исключение из Закона.

При таких обстоятельствах, суд не принимает во внимание утверждения Ответчика о том, что соответственно Правилам домену UА домена третьего уровня, которые делегируются в публичных доменах общего пользования (домен kiev.uа), не нуждаются в предоставлении свидетельства Украины на знак для товаров и услуг для их регистрации.

Согласно объяснениям Истца, существование в сети Интернет нескольких сайтов с использованием отличительного элемента ukrspirt нарушает его права, так как он имеет собственный сайт ukrspirt.com, поэтому при поиске в сети Интернет персонального сайта Истца (за словом Укрспирт), там появляются оба сайта, которые легко спутать.

Вместе с тем, коллегия судей соглашается с выводом суда первой инстанции, которые касаются Ответчика по данному делу. А именно ДП “Национальный Интернет Провайдер Н.И.П.”, учёл следующее.

Соответственно п. 2.7 Правил домену UА реестрантом является  лицо, которое желает пользоваться и распоряжаться определенным доменным именем в публичном домене, регистратором является зарегистрированный в Украине субъект предпринимательской деятельности, который предоставляет реестранту услуги, необходимые для технического обеспечения делегирования и функционирования доменного имени.

Согласно вышеуказанным документам, очевидно, что реестрантом выступал Государственный департамент продовольствия, а регистратором - Ответчик.

Относительно информации ООО «Хостмайстер», изложенной в письме от 10.10.06г. относительно определения лица - реестранта сайта - Поросюка Владимира (Porosyuk Volodymyr), то  коллегия судей соглашается с местным хозяйственным судом, который определено, что само по себе указание этого лица в качестве реестранта в регистрационной базе домена UА, еще не свидетельствует о том, что именно это лицо выступает  настоящим реестрантом.

Указанное физический лицо работало у Ответчика и обслуживало его клиентов, одним из которых был Государственный департамент продовольствия.

Вполне очевидно, что именно Департамент выступал тем лицом, которое желало пользоваться и распоряжаться определенным доменным именем в публичном домене, тогда как работник ответчика был внесен в регистрационную базу как лицо, которое является административным контактом доменного имени.

Указанное подтверждается также письмом Украинского сетевого информацион-ного центра от 06.06.05г. №13/05, которое  содержится в материалах дела, и согласно которому регистратором всех трех сайтов - ukrspirt.kiev.ua, ukrspirt.org.ua и ukrspirt.com.ua, относительно которых заявлены исковые требования, - является именно ответчик. Тогда, как Поросюк Владимир является специалистом (сотрудником) указанного юридического лица, ответственным за функции администрирования доменного имени.  Согласно письму ООО «Димедиа» от 29.04.04 г. №011/04, указанный в регистрационных данных адрес является юридическим адресом ответчика, а функционирование доменных имен ukrspirt.org.ua и ukrspirt.com.ua обеспечивается техническими средствами ответчика.

Согласно постановлению КМ Украины от 22.05.06 г. №707 Государственный департамент продовольствия ликвидировано, поэтому по состоянию на дату принятия решения по делу указанное лицо, как реестрант не может быть привлечено к участию по делу.

Любых доказательств перехода прав Государственного департамента как реестранта к другому лицу суду не предоставлено.

Таким образом, любые требования относительно правомерности использования доменного имени могут быть заявлены лишь к регистратору, которым является ответчик.

Также, судебная коллегия считает, что в данном случае спор не может рассматриваться согласно Правилам домена UА, поскольку согласно указанным Правилам (п. 9.7) они регулируют рассмотрение споров на основании третейских соглашений между реестрантами, регистраторами и администратором, т.е., участниками процесса делегирования доменного имени в публичном домене (п. 2.7).

В данном случае, спор возник между участником процесса делегирования - ответчиком, который является регистратором домена, и между лицом, которое считает, что ее право нарушено, и которое не имеет договорных отношений с ответчиком и не имеет отношений  к использованию домена ukrspirt.kiev.ua.

Таким образом, Правила решения доменных споров в домене .UA не подлежат к применению в данном случае.

Вместе с тем, судебной коллегией не принимаются возражение  Ответчика,  в которых им было указано,  что  сайт  не используется с целью получения прибыли, а исключительно в информативных целях, поскольку, любой сайт создается и используется, в первую очередь, в информативных целях, но распространение информации относительно лица, в интересах которой его создано, служит для достижения и других целей, связанных с его деятельностью, в том числе – и для получения прибыли.

Кроме того, законодательство не ставит установления факта нарушения прав владельца знака для товаров и услуг в зависимость от получения лицом-нарушителем прибылей.

Соответственно ст. 33 ГПК Украины, обязанность доказывания и представление доказательств распределяется  между сторонами исходя из того, кто ссылается на определенные юридические факты, которые обосновываются его требования и возражение.

Одновременно, в данном случае, Ответчиком, вопреки требований указанной нормы закона, не было предоставлено в суд апелляционной инстанции надлежащих доказательств на подтверждение своих доводов и требований, заявленных в апелляционной жалобе.

Исходя из выше изложенного, апелляционный хозяйственный суд считает, что решение хозяйственного суда города Киева от 06.04.2007г., принятое по данному делу и в связи с полным выяснением обстоятельств, которые имеют значение для дела, которые местный хозяйственный суд признал установленными, и соответствием выводов, изложенных в решении суда действительным обстоятельствам дела, а также в связи с правильным применением норм материального и процессуального права, является законным и обоснованным. Оснований, для отмены или изменения указанного судебного решения и удовлетворение апелляционной жалобы Дочернего предприятия “Национальный Интернет Провайдер Н.И.П.”, суд апелляционной инстанции не находит.